Bases metodológicas para el análisis del derecho del medio ambiente en su faz activa o direccional
| Autor | Christian Rojas Calderón |
| Cargo | Profesor asistente, Facultad de Derecho de la Universidad Adolfo Ibáñez (Chile) |
| Páginas | 275-303 |
Revista Derecho del Estado n.º 45, enero-abril de 2020, pp. 275-303
CHRISTIAN ROJAS CALDERÓN*
Bases metodológicas para el análisis
del derecho del medio ambiente
en su faz activa o direccional**
Methodological bases for
the Environmental Law analysis
in its active or directional face
RESUMEN
En este trabajo se pretenden sentar las bases o fundamentos de un análisis que
supere los estudios meramente orgánicos y procedimentales en el derecho del
medio ambiente chileno –necesarios, pero no suficientes– para concentrarse
en las consideraciones metodológicas que implican la acción estatal en materia
medioambiental. Este estudio sostiene que esencialmente aquella se basa en
la determinación, gestión y responsabilidad por los riesgos ambientales, lo
que requiere un análisis complementario que encuentra una respuesta en la
Regulación Basada en el Riesgo (rBr).
PALABRAS CLAVE
Medio ambiente, riesgos, metodología, responsividad, funcionalidad.
ABSTRACT
The purpose of this paper is to set the foundations or reasons for an analysis
that goes beyond the merely organic and procedural studies in chilean envi-
* Profesor asistente, Facultad de Derecho de la Universidad Adolfo Ibáñez (Chile).
Licenciado en Ciencias Jurídicas, Universidad de Valparaíso; Magíster en Ciencia Jurídica y
Doctor en Derecho, Pontificia Universidad Católica de Chile. Avenida Padre Hurtado 750, Viña
del Mar. Contacto: christian.rojas@uai.cl. orcid: https://orcid.org/0000-0001-6429-312X
Este trabajo forma parte del proyecto mec “El Estado garante. Un modelo para afrontar los
retos económicos y sociales del Estado del bienestar” (der2015-65223-C3-1-R), desarrollado
por el Grupo de Regulación de Riesgos y Sectores Estratégicos (grrise) de la Universidad de
Barcelona, del cual el autor es parte del equipo investigador.
Se agradece y deja constancia de la colaboración prestada por la profesora, Dra. Sophía
Romero Rodríguez, y de la Ayudante de Derecho Administrativo, Josefa Asalgado Wilkendorf.
** Recibido el 8 de agosto del 2018, aprobado el 7 de octubre del 2019.
Para citar el artículo: roJas caLderón c. Bases metodológicas para el análisis del
derecho del medio ambiente en su faz activa o direccional, Universidad Externado de Colombia.
N.º 45, enero-abril de 2020, pp. 275-303. doi: https://doi.org/10.18601/01229893.n45.10
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Revista Derecho del Estado n.º 45, enero-abril de 2020, pp. 275-303
ronmental Law -which are necessary but not enough-, and rather concentrate
on the methodological considerations that are implied in the State action in
environmental issues. This study essentially sustains that this State action is
based on the assesment, management and liability for environmental risks,
which requieres a complementary analysis that finds an answer in the Risk
Based Regulation (rBr).
KEYWORDS
Environmental, risk, methodology, responsive, funtionality.
SUMARIO
Introducción. 1. Los riesgos y su impacto en el derecho de nuestro tiempo. 2.
El papel que le cabe al derecho –en especial, el derecho del medio ambiente–
ante los riesgos. 2.1 Las tareas que debe cumplir en este contexto el derecho.
2.2 Las viejas técnicas de intervención administrativa (y su superación). 2.3
La inadecuación de la metodología basada en el control jurídico-judicial a las
nuevas realidades y la necesidad de una metodología direccional o responsiva
del derecho administrativo. 3. Manifestación de lo analizado en la opción por
el riesgo permitido, la gestión de esos riesgos, y la responsabilidad por daños
derivados. 3.1 La nueva forma de comprensión de la acción administrativa
basada en el riesgo. 3.2 Irrupción de la Regulación Basada en el Riesgo
(rBr). 3.3 Manifestación en el Instructivo Nº 180972/2018 del Servicio de
Evaluación Ambiental (sea). 4. Conclusiones. Referencias.
INTRODUCCIÓN
En principio, anima este trabajo una cierta incomodidad derivada de la estrechez
dogmática de las explicaciones que, por lo general, se hacen en obras o textos
de derecho del medio ambiente –aunque esto es salvado relativamente por
contadas excepciones–, y que dice relación especialmente con que los análisis
sobre la disciplina se concentran en los aspectos fundacionales históricos y
de trayectoria en el derecho nacional e internacional; concentrándose sobre
todo en los aspectos institucionales analizando los organismos estatales con
distintas competencias: en el caso de Chile, el Ministerio del Medio Ambiente
(mma), el Servicio de Evaluación Ambiental (sea), la Superintendencia del
Medio Ambiente (sma) y los Tribunales Ambientales (TA); llegándose a una
cierta profundidad con los aspectos procedimentales, principalmente, referi-
dos a la autorización ambiental y al control judicial a través de los procesos
judiciales especiales.
De esta forma, se echan de menos los análisis que tienen relación con los
aspectos y criterios de operación o decisionales que refieren a la actividad
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