La esterilización de menores de edad en situación de discapacidad intelectual
| Autor | Martín Javier Montenegro Canencio |
| Cargo | Abogado, Pontificia Universidad Javeriana, Cali (Colombia). Especialista en Derecho Público. Magíster en Justicia y Tutela de Derechos con Énfasis en Teoría Jurídica y Filosofía del Derecho, Universidad Externado de Colombia, Bogotá (Colombia). Contacto: martinjmc04@gmail.com. Orcid: https://orcid.org/0000-0003-4665-7908. |
| Páginas | 85-117 |
REVISTA DE DERECHO PRIVADO, ISSN: 0123-4366, E-ISSN: 2346-2442, N.º 37, 2019, 85-117
La esterilización de menores
de edad en situación de
discapacidad intelectual*
❱ MART ÍN JAVIE R MONTENEGRO CANENCIO
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RESUMEN. Este artículo analiza críticamente la posición de la Corte Constitucional de
Colombia en lo que hace al consentimiento sustitutivo en la esterilización quirúrgica
de menores de edad en situación de discapacidad intelectual y su congruencia con
la Convención Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad.
Sostenemos que este tipo de consentimiento es una violación a los principios de
ambos principios requieren la existencia de un ámbito jurídico y social donde las
personas en situación de discapacidad intelectual puedan ejercer sus derechos y dis-
frutar de ellos.
PALABRAS CLAVE: Autonomía, no discriminación, esterilización quirúrgica, discapa-
cidad, menores de edad.
Sterilization of Minor with Intellectual Disability
ABSTRACT. This article analyzes the position of the Colombian Constitutional
Court in the matter of substitutive consent in surgical sterilization of minors with
* Fecha de recepción: 22 de agosto de 2018. Fecha de aceptación: 22 de abril de 2019.
Para citar el artículo: MONTENEGRO CANENCIO, M. J., “La esterilización de menores de edad en situa-
ción de discapacidad intelectual”, Revista de Derecho Privado, Universidad Externado de Colom-
bia, n.° 37, julio-diciembre 2019, 85-117, DOI: https://DOI.org/10.18601/01234366.n37.05
** -
gíster en Justicia y Tutela de Derechos con Énfasis en Teoría Jurídica y Filosofía del Derecho, Uni-
versidad Externado de Colombia, Bogotá (Colombia). Contacto: martinjmc04@gmail.com. Orcid:
https://orcid.org/0000-0003-4665-7908.
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MAR T Í N JAV I E R MON T E N E G R O CAN E N C I O
REVISTA DE DERECHO PRIVADO, ISSN: 0123-4366, E-ISSN: 2346-2442, N.º 37, 2019, 85-117
intellectual disability and the coherence with the principles of autonomy and
non-discrimination of the International Convention on the Rights of People with
Disabilities. I argue this type of consent is a violation of those principles. The
principles require the creation of a context where people with disabilities are able
to develop their rights.
KEYWORDS: Autonomy, Sexual Sterilization, Disability, Minors, Non-discrimination.
SUMARIO. Introducción. I. Los modelos de discapacidad: de la eugenesia a la di-
versidad. A. Modelo de prescindencia. B. Modelo rehabilitador. C. Modelo so-
cial. D. Modelo de diversidad. E. La Convención de Derechos de Personas en
Condición de Discapacidad. II. Jurisprudencia constitucional colombiana sobre
esterilización de personas en situación de discapacidad. A. Sentencia C-131 de
2014: dos excepciones problemáticas. B. Sentencia C-182 de 2016: reiteración de
las excepciones. C. Sentencia T-573 de 2016: un acercamiento a la Convención.
III. Autonomía, consentimiento sustitutivo y discapacidad. IV. Discriminación,
consentimiento sustitutivo y discapacidad. V. La prueba de la discapacidad. Con-
clusiones. Referencias.
Introducción
El objetivo de esta investigación es dar respuesta a la siguiente pregunta: ¿el
consentimiento sustituto en la esterilización quirúrgica de menores de edad en
situación de discapacidad intelectual1 respeta los principios de autonomía y no
discriminación de la Convención Internacional sobre los Derechos de Personas
con Discapacidad? Se trata de un problema analítico que se resolverá mediante
un análisis crítico de la jurisprudencia constitucional colombiana y de la Con-
vención Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (en
adelante, la Convención o CDPD).
Como solución al problema propuesto se sostendrá la siguiente tesis: el
consentimiento sustituto en la esterilización quirúrgica de menores de edad en
situación de discapacidad intelectual implica una violación a los principios de
autonomía y no discriminación consagrados en la CDPD
armonizando el objetivo de la CDPD con los aspectos teóricos de los principios de
autonomía y no discriminación, y cuestionando la vigencia de visiones de trato
a las personas en situación de discapacidad incongruentes con la perspectiva
1 La perspectiva desde la que se aborda el tema considera que la discapacidad no es una condición ni
acogemos el término “persona en situación de discapacidad”, conforme a lo señalado por la Corte
Constitucional de Colombia en la Sentencia C-458 de 2015. Igualmente, consideramos respetuoso
de sus derechos el término “persona con funcionalidad diversa”, planteado desde el modelo diverso
de trato a la discapacidad que se explicará más adelante.
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LA ES T E R I L I Z A C I Ó N D E M E N O R E S D E E D A D E N S I T U A C I Ó N D E D I S C A PA C I D A D I N T E L E C T U A L
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de los derechos humanos. En efecto, la CDPD tiene como objetivo la creación de
un ámbito jurídico en el que las personas en situación de discapacidad puedan
ejercer sus derechos y disfrutar de ellos en condiciones materiales de igualdad.
Así mismo, el principio de autonomía debe predicarse en todas sus actuaciones,
particularmente en situaciones en las que se involucren derechos fundamentales,
tal como sucede en el problema que se propone. En este sentido, abordaremos el
estudio de dos derechos fundamentales que consideramos se vulneran al desco-
nocer los principios de autonomía y no discriminación, que son el libre desarro-
llo de la personalidad2 y la integridad personal3; el primero, en lo relacionado
con el ejercicio de sus derechos reproductivos y plan de vida, y el segundo, por
cuanto el procedimiento implica una injerencia sobre su esfera corporal. Valga
subrayar que pueden verse afectados otros derechos como a la vida, la salud o
los derechos sexuales; sin embargo, el análisis se centrará en los mencionados.
Igualmente, desconocer que las personas en situación de discapacidad gozan de
autonomía no solo es una afrenta a su dignidad, sino que es un acto de discrimi-
individuos.
Es preciso aclarar que nos referimos a la esterilización quirúrgica como mé-
reproductiva del sujeto sobre quien se practica4. De aquí que el estudio crítico del
consentimiento sustituto en los procedimientos de anticoncepción quirúrgica, bien
sea sobre personas en situación de discapacidad o no, es importante porque sin él
su práctica es un una violación a la dignidad de cualquier persona. Se trata de una
coerción considerada como un crimen de lesa humanidad5, que se enmarca en los
conceptos de tortura y trato cruel6, tal como lo ha señalado el Comité de la CDPD7.
2 Constitución Política de Colombia (1991), art. 16.
(1991), art. 44.
4 ESCRIBI -
nitiva al sometido de su facultad reproductiva. A su vez, la esterilización puede ser quirúrgica o
o se impida su funcionamiento utilizando fármacos. En este artículo nos referimos a la esterili-
zación quirúrgica. ESCRIBI MONTOLIU
Revista DS: Derecho y Salud, vol. 5, 1997, 76-90, disponible en: https://dialnet.unirioja.es/servlet/
articulo?codigo=3178534 [consultado el 27 de septiembre de 2018].
5 Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional (1998), art. 7.
6 Convención contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes
(1984), art. 1.
7 Comité Convención Internacional de Derechos de las Personas con Discapacidad. Observación Ge-
neral n.º 3, sobre las mujeres y niñas con discapacidad (2016), § 32.
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